刘文成等劳动仲裁案代理词

代理词

仲裁庭：

    关于刘文成等三人诉正阳县人民医院社会保险待遇劳动争议仲裁一案，作为申诉人的委托代理律师，根据庭审调查和法律、政策规定发表以下代理意见供参考。

一、   申诉人与正阳县人民医院的劳动关系明确，足以认定。

三申诉人提供的正阳县人民医院原会计张桂荣、原后勤股长李向华、原后勤股长易立文、医生刘文美、张国营等人的证人证言证实：1986年正阳县人民医院招清洁工，麦罢后经人介绍，刘文成被该医院招为保洁工，在该院二楼、三楼负责打扫卫生；杨玉娥、杨得美被招为洗衣工，在该院洗衣房洗衣。三人由医院后勤管理，工作至今，从无间断；月月按时由医院会计发放工资和劳保用品。这些证人的证言相互印证，且与三申诉人的说法一致，应予认定。

至于三申诉人领取工资的名册，属于用人单位正阳县人民医院掌握管理的证据，正阳县人民医院原会计张桂荣、原后勤股长李向华、原后勤股长易立文等人的证言可以证实三申诉人领取工资的名册是客观存在的，因正阳县人民医院拒不提供，根据《劳动争议调解仲裁法》第6条的规定，应由正阳县人民医院承担不利后果。

二、三申诉人要求正阳县人民医院为其补交“三金”符合规定，且未超出仲裁时效。

《社会保险费征缴暂行条例》第三条规定：“基本养老保险费的征缴范围：国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业和其他城镇企业及其职工，实行企业化管理的事业单位及其职工。基本医疗保险费的征缴范围：国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业和其他城镇企业及其职工，国家机关及其工作人员，事业单位及其职工，民办非企业单位及其职工，社会团体及其专职人员。失业保险费的征缴范围：国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业和其他城镇企业及其职工，事业单位及其职工……”根据本条规定，正阳县人民医院应当为三申诉人补缴“三金”。

自2008年3月起，申诉人多次要求被申请人与他们签订劳动合同，并为他们补交社会保险费，均遭到被申请人的拒绝。无奈他们又多次到县劳动行政主管部门请求帮助，并于2008年6月16日就曾递交过仲裁申请，均因被申请人不予配合而未能解决。根据《劳动争议调解仲裁法》第27条的规定，本案并未超出仲裁时效。

三、正阳县人民医院的答辩理由均不能成立。

关于申诉人的请求是否以存在劳动合同关系为前提。

《劳动法》第十六条第二款规定：“建立劳动关系应当订立劳动合同。” 正阳县人民医院虽未与申诉人订立劳动合同，但二十多年来已与他们形成了事实劳动关系。2008年1月1日《劳动合同法》正式施行。该法第二条第二款规定：“国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”该法第十条第一款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”因此，与劳动者签订劳动合同是用人单位的法定义务，申诉人的请求只须以存在劳动关系为前提。

关于正阳县人民医院提供的证据的证明力。

其一、该医院提供的张芳等二人的证言，因对承包时间的说法明显矛盾，未提供张芳承包后勤工作的凭据（如承包合同），未提供张芳向申诉人发放工资的凭据，与正阳县人民医院原会计张桂荣、原后勤股长李向华、原后勤股长易立文、医生刘文美、张国营等人的优势证言不能印证，且三申诉人不予认可，故对其证言的真实性应不予认定。该医院辩解与申诉人不存在劳动关系的理由应不予采信。

其二、该医院提供的其与物业公司、保洁公司签订的合同，因合同签订时该医院未与三申诉依法解除劳动关系，这两份合同的内容不不涉及三申诉人，物业公司、保洁公司均未与三申诉人签订劳动合同，且申诉人与该医院的劳动内容未发生任何变化，故不能据此认定自2008年2月起该医院已与申诉人脱离了劳动关系；陈群代发工资的行为只能视为医院的代理行为。该医院所称自2008年2月起劳动用工关系已交两公司管理的理由不能成立。

综上，请求支申诉人的仲裁请求。

               河南建法律师事务所 律师  刘双喜

                          2009年8月6日